Q：加班工资争议的举证规则是如何规定的？

FESCO专业解读：

  由于劳动者所能提供的加班证据有限，这类证据大都由用人单位持有，劳动者很难取得。在这种情况下，由劳动者举证证明其加班天数及加班费数额的多少，往往会置劳动者于不利之地。

  反过来说，若将加班费争议列入举证责任倒置的范围，由用人单位举证，当用人单位提供不出否认加班事实的证据，则推定劳动者加班事实成立，这样既不符合民事诉讼的证据规则，也会诱使劳动者不顾客观实际随意主张加班费。

  实践中：《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（一）》（2021.1.1施行）第四十二条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。

  关于加班费的举证责任，一般采取“谁主张谁举证”的证明原则，但是有证据表明用人单位掌握加班证据和用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，应由用人单位负举证责任。在提供证明加班事实的证据时，应注意证据是否能够证明劳动者连续处于加班状态中。

  此外，需要特别注意的是，如果劳动者主张的加班事实明显与常理不符，也不宜简单认为用人单位承担不利后果就意味着劳动者的诉请绝对地、必然地成立。对于劳动者明显超出常情常理的诉讼请求，不宜予以支持。

Q：当事人双方对加班工资计算规则存在不同理解该以何为判断依据？

FESCO专业解读：

  加班工资纠纷案件处理难度还体现在当事人双方对加班工资计算基数的不同理解上，用人单位通常以劳动者的基本工资或最低工资作为加班工资计算基数，而劳动者往往要求用人单位以其全部工资额作为基数计算。

  实践中：比如深圳司法实践一般按照如下原则确定加班工资计算基数：加班工资计算基数为正常工作时间工资，用人单位与劳动者约定奖金、津贴、补贴等项目不属于正常工作时间工资的，从其约定。但约定的正常工作时间工资低于当地最低工资标准的除外。

  双方在劳动合同中约定了计发加班工资基数标准或在工资表中可看出计发加班工资基数标准，而用人单位也确实按照该标准计发了劳动者的加班工资，并据此制作工资表，该工资表亦经劳动者签名确认。在此情况下，只要双方的约定不低于最低工资标准，即可认定双方已约定以该计发加班工资基数标准为加班工资的计算基数。如果用人单位根据此标准计发给劳动者的工资符合法律规定的加班工资计算标准，则认定用人单位已全额支付了加班工资。

  劳动者与用人单位在签订劳动合同时约定的工资中注明“已包含加班工资”、实行“月薪”制或虽未书面约定实际支付的工资是否包含加班工资，但用人单位有证据证明已支付的工资包含正常工作时间工资和加班工资的，视为已支付加班工资。

Q：加班工资的追溯期限以及申请劳动仲裁的时效都是多久呢？

FESCO专业解读：

  一、加班工资的追溯期限关于加班工资的追溯期限，很多地区司法实践中通常会支持劳动者申请劳动仲裁之日前溯两年的加班工资，对超过两年的加班工资诉求，需由劳动者提供证据加以证明，否则难以支持。

  二、劳动报酬争议的仲裁时效《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。

  这里规定劳动关系存续期间拖欠劳动报酬适用特别时效，不受一年仲裁时效限制，如劳动关系终止，则劳动者需在一年内主张权利。

  实践中：HR需注意，时效是指权利人不行使权利的事实状态持续经过法定期间，其权利即发生效力减损的制度。作为权利行使尤其是救济权行使期间的一种，时效既与当事人的实体权利密切相关，又与当事人通过相应的程序救济其权益密不可分。获取劳动报酬权是劳动权益中最基本、最重要的权益，考虑劳动者在劳动关系存续期间的弱势地位，法律对于拖欠劳动报酬争议设置了特别仲裁时效，对于有效保护劳动者权益具有重要意义。